最高院:股權代持協議公證不是必須的,但公證有強化證據的意義!

最高院:股權代持協議公證不是必須的,但公證有強化證據的意義!

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務所*)

股權代持協議，要不要公證？公證有什么法律意義？針對股權代持協議要不要公證，以及公證的法律意義的問題，結合2024年新《公司法》及最高院的裁判規則，核心要點如下：第一，代持協議不公證也有效！只要是雙方真實意思表示，不違反法律強制性規定，簽字就生效，公證不是生效的必要條件。第二，公證的核心作用，是強化證據效力，公證過的協議，證明力更強，法院會優先采信，就算對方事后反悔，你也能輕松證明協議的真實性。第三，公證還能固定雙方的意思表示，防止對方事后篡改協議，也能在辦理顯名、過戶的時候，減少工商、稅務的審核障礙。第四，但是，公證不能解決所有的風險，比如名義股東偷偷賣股權的風險，公證也擋不住，還是要配合質押、代持的其他預防措施。

一、首先，代持協議，不公證也完全有效

很多人都以為，代持協議必須公證，不然就無效？這是完全錯誤的！

根據法律的規定，只要你們的代持協議，是雙方的真實意思表示，內容不違反法律的強制性規定，雙方簽字蓋章之后，就已經合法生效了，根本不需要公證，公證不是代持協議生效的必要條件。

哪怕沒有公證，只要你有簽字的代持協議，法院也會認可這個協議的效力，也會保護你的代持關系，所以，不用覺得，不公證，代持協議就沒用了，不是這樣的。

二、那公證的法律意義，到底是什么？

既然不公證也有效，那為什么還要做公證？因為公證，有它獨特的法律作用，不是生效的作用，而是證據和保障的作用：

1.公證過的協議，證據效力超強，法院優先采信

這個是公證最核心的作用！根據民事訴訟法的規定，經過法定程序公證證明的法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據，除非有相反的證據足以推翻公證證明。

也就是說，如果你做了公證，那這個協議的真實性，法院直接就認了，對方要是事后反悔，說這個協議是假的，是你逼他簽的，他要拿出相反的證據，才能推翻，不然，法院直接就采信公證的協議，你根本不用再去證明協議是真的，這對你來說，證據上就占了絕對的優勢。如果沒有公證，對方要是反悔，說協議是假的，你還要去做筆跡鑒定，還要找其他的證據，折騰很久，很麻煩，公證就可以避免這個問題。

2.固定雙方的意思表示，防止對方事后反悔、篡改

公證的過程，公證處會對你們雙方的身份、簽字的過程，做一個核實，確認你們是自愿簽的，確認協議的內容是你們真實的意思，這樣，對方事后就沒辦法反悔，說自己當時不知道內容，或者說協議被篡改了，因為公證過的協議，內容是固定的，簽字也是公證過的，對方沒辦法抵賴。

比如很多代持，過了幾年，名義股東反悔了，說這個協議不是我簽的，或者說我當時是被脅迫的，要是你做了公證，他說這些都沒用，因為公證已經證明了，他是自愿簽的，協議是真的。

3.辦理顯名、過戶的時候，減少審核的障礙

如果你之后要顯名，要把股權從名義股東，過戶到你自己名下，工商、稅務的部門，有時候會要求你提供相關的證明，如果你有公證過的代持協議，那這些部門，就會直接認可，不用你再提供其他的一堆材料，審核會快很多，也不會卡你，因為公證的文書，他們是認可的。

比如，你去工商局辦變更，要是你只有普通的代持協議，他們可能會要求你提供其他股東的同意書，或者其他的證明，但是你有公證的協議，很多時候，就可以直接辦了，省了很多的麻煩。

三、但是，公證不是萬能的，這些風險，公證也解決不了

很多人以為，我做了公證，代持的所有風險就都沒了？這是完全錯誤的！公證，只是強化了協議的證據效力，但是，它沒辦法解決代持的其他風險：

1.名義股東偷偷賣股權的風險，公證擋不住

如果名義股東，偷偷把代持的股權，賣給了善意的第三人，辦了工商變更，哪怕你的代持協議做了公證，也沒辦法阻止這個交易，你還是要不回股權，只能找名義股東賠錢，因為第三人是善意的，他不知道代持的事，工商登記是公示的，他有理由相信名義股東是真正的股東，這個風險，公證解決不了。

2.名義股東欠債，股權被查封的風險，公證也擋不住

如果名義股東自己欠了錢，債權人起訴他，查封了他名下的這個代持的股權，哪怕你的代持協議做了公證，債權人也可以執行這個股權，你只能提執行異議，但是，很多時候，法院不一定會支持你，因為你是隱名股東，不能對抗債權人，這個風險，公證也解決不了。

3.違法的代持，公證也沒用

如果你的代持，本身就是違法的，比如你是公務員，不能經商，用別人的名字代持，或者你為了規避行業的資質要求，這種代持，本身就不受法律保護，哪怕你做了公證，也沒用，公證也不會保護違法的代持。

結合20余年公司法領域的辦案實踐，唐青林律師認為，股權代持的公證問題，是很多隱名股東最容易搞錯的問題，很多人要么覺得，不公證代持就無效，要么覺得，做了公證就萬事大吉了，其實都不對。他曾代理過一起標的額數億的案件，某隱名股東，和名義股東簽了代持協議，沒做公證，后來，名義股東反悔了，說協議是假的，他花了一年多的時間，做筆跡鑒定，找其他的證據，才把協議的真實性證明了，耽誤了公司的融資，損失了好幾千萬。還有一個當事人，做了公證，就以為沒事了，沒做股權質押，結果名義股東偷偷把股權賣了，他也沒辦法要回股權，只能賠錢。所以他提醒，代持協議，公證可以做，用來強化證據，但是，不能只靠公證，還要做好質押、約定高額違約金這些預防措施，才能真正的防范風險。

比如在下列典型案例中：某投資人王某，因為自己的身份原因，不方便當股東，就和自己的朋友張某，簽了代持協議，約定，王某出錢，張某當顯名股東，代持某科技公司的30%的股權，王某是實際的隱名股東。

簽完協議之后，王某的朋友告訴他，你這個代持協議，最好去做個公證，不然沒用，王某覺得，反正我們都是朋友，簽了字就沒事了，公證還要花錢，就沒去做。過了幾年，公司發展得非常好，估值漲了幾十倍，王某想要顯名，把股權過戶到自己名下，這時候，張某反悔了，他說，這個股權是我的，我自己出錢買的，你那個協議，是假的，是你當時逼我簽的，我根本不知道內容。

王某沒辦法，只能起訴到法院，要求確認股權歸自己所有，但是，因為協議沒有公證，張某否認協議的真實性，說簽字不是他簽的，王某只能申請筆跡鑒定，這一鑒定，就花了半年的時間，而且，還要找其他的證據，證明自己是實際出資人，比如轉賬記錄、股東會議的記錄，折騰了一年多，才終于確認了股權歸自己所有。但是，這一年多的時間，公司本來要做B輪融資，因為這個股權的糾紛，投資人不敢投了，錯過了融資的窗口，王某損失了很多的機會，他后悔的說，要是當初花點錢做個公證，就不會有這么多事了。

總的來說，股權代持協議，不公證也有效，但是，公證可以幫你強化證據，防止對方反悔，減少審核的麻煩，還是很有意義的。但是，你也別以為，做了公證就沒事了，還是要做好其他的風險預防措施，比如股權質押，約定高額的違約金，這樣，才能真正的保障你的權益。如果您在股權代持、隱名股東維權方面遇到類似的疑難問題，可聯系專業律師進行咨詢，以保障您的合法權益。

*此處北京云亭律師事務所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。