施工合同,是甲乙雙方共同簽署的協議,有效的合同,對甲乙雙方均有約束力,因此,一旦產生工程款糾紛,合同就成了解決糾紛最重要的依據之一。所以,在簽訂合同時,乙方務必要做好風險防范,只有這樣,才能避免后續甲方拖欠工程款時,自己陷入不利局面。
合同無效的風險
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根據統計,在施工合同糾紛案件中,大約有不低于20%的施工合同都是無效合同。司法實務中,施工合同被認定無效的情形主要是違反建筑法(如沒有施工資質、工程轉包、掛靠等情形)或違反招標投標法規定(如依法應當招標而未招標、串通投標導致中標無效及合同無效等)。
施工合同無效會對工程造價、工期及質量索賠、欠款利息等造成一定的影響。其中如何確定工程造價是甲乙雙方最大的爭議。
根據法律和司法解釋相關規定,即使建設工程施工合同無效,只要工程竣工驗收合格,承包人仍可請求參照合同約定請求支付工程價款。但承包人或發包人無權因合同無效而主張工程價款按定額價或市場價據實結算。
另外,如合同無效,承發包雙方均無權再依據無效合同約定追究對方的違約責任(如工期違約責任等),而只能追究對方的過錯責任。因此,不論合同是否有效,施工企業一方面應確保工程質量合格,這是工程款結算的前提條件。
另一方面,即便合同無效也應參照無效合同中約定的計價條款進行結算,因此施工單位應對工程計價及價款調整等條款約定予以充分重視。
黑白合同風險
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“黑白合同”又稱“陰陽合同”,是指合同當事人就同一建設工程訂立兩份以上的內容不同的施工合同,其中向建設行政主管部門備案的中標合同,稱為“白合同”,未備案的合同稱為”黑合同”。“黑白合同”普遍存在與建工領域,由此導致的結算糾紛也極為常見。
司法解釋規定,這情況下,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。但如果兩份施工合同均無效,根據最高法院判例,此時應參照雙方實際履行的合同進行結算,不再按照備案合同進行結算。
承包人需要注意的是,黑白合同是一把雙刃劍,備案合同通常對施工方有利,但是也不盡然,需要具體問題具體分析。在合同實際履行中,承發包雙方如需簽訂補充協議變更合同內容,應慎重考慮是否涉及黑白合同結算依據問題,對日后工程結算風險有充分考慮并制定相應對策。
報價過低風險
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《招投標法》明確規定,投標方的報價不得低于成本,但建筑行業市場競爭激烈,為了爭取項目,屢有低于成本報價現象的發生,低成本報價很容易導致工程項目虧損,最終引發結算糾紛。那么如何判斷低于成本呢?承包人能否以低于成本報價為由主張施工合同無效,進而要求按照定額標準據實結算呢?
根據最高人民法院(2015)民提字第142號裁定書的觀點,法律禁止投標人以低于成本的報價競標,主要目的是為了規范招標投標活動,避免不正當競爭,保證項目質量,維護社會公共利益。如果確實存在低于成本價投標的,應當依法確認中標無效,并相應認定建設工程施工合同無效。
但是,對“成本價”的具體理解,卻有一定的余地,比如企業通過提高管理水平和經濟效益降低個別成本以提升其市場競爭力,也是可行的。從以往法院判例看,在工程結算糾紛案件中,施工方很難舉證證明低于成本報價,以按定額標準鑒定的造價低于合同價款為由主張施工合同無效的主張難以得到法院支持。
承包人需要明確幾點:一是準確預測施工成本,提高投標報價水平;二是合理低價競標,慎重投標決策管理;三是摒棄合同無效就可據實結算的幻想。
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