最高院:股權(quán)回購條款如何設(shè)計才不會被認(rèn)定無效,別踩坑!

最高院:股權(quán)回購條款如何設(shè)計才不會被認(rèn)定無效,別踩坑!

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務(wù)所*)

股權(quán)回購條款，怎么設(shè)計才不會被法院認(rèn)定為無效？針對股權(quán)回購條款的效力問題，結(jié)合最高院裁判規(guī)則及2024年新《公司法》的規(guī)定，核心要點如下：第一，股權(quán)回購條款并非必然有效，錯誤的設(shè)計會被法院認(rèn)定無效，常見的無效情形包括：約定公司回購卻無減資安排、明股實債的虛假意思表示、業(yè)績目標(biāo)明顯不合理、違反監(jiān)管規(guī)定的市值掛鉤條款。第二，合法的回購條款，首先要選對主體，優(yōu)先和股東、實控人約定回購，效力最穩(wěn)定；如果要公司回購，必須提前做好減資的合規(guī)安排。第三，觸發(fā)條件、回購價格都要約定明確，保證合理可履行，避免因為約定模糊或者權(quán)利義務(wù)失衡被認(rèn)定無效。

一、先避開：這幾種回購條款，會被直接認(rèn)定無效

（一）約定公司回購，卻沒做任何減資安排

很多當(dāng)事人會直接讓目標(biāo)公司作為回購的義務(wù)主體，卻完全沒考慮公司法的資本維持原則，這種條款很容易被法院認(rèn)定無效。

在早期的對賭第一案里，最高院就因為這個原因，認(rèn)定投資方與目標(biāo)公司的回購條款無效。雖然九民紀(jì)要之后，與公司的回購條款不再直接一刀切認(rèn)定無效，但是如果條款沒有任何減資的安排，履行必然導(dǎo)致抽逃出資的話，仍然會被認(rèn)定無效，而且就算條款有效，沒有減資也沒辦法強制履行。

（二）以回購為名，行借貸之實的明股實債

還有些交易，名義上是股權(quán)投資加股權(quán)回購，實際上是民間借貸，約定不管公司經(jīng)營得怎么樣，投資方都能收回本金，還能拿固定的利息，完全不承擔(dān)任何經(jīng)營風(fēng)險。

這種通謀虛偽的意思表示，本質(zhì)上不是股權(quán)投資，而是借貸，對應(yīng)的股權(quán)回購條款會被認(rèn)定無效，如果還違反了金融監(jiān)管的強制性規(guī)定，整個合同都可能被認(rèn)定無效，投資方的權(quán)益根本沒辦法保障。

（三）觸發(fā)條件明顯不合理，權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡

有些投資方為了保障自己的利益，設(shè)定的回購觸發(fā)條件或者業(yè)績目標(biāo)，明顯超出了合理范圍，比如公司之前的年利潤只有一千萬，卻要求承諾年利潤過億，完不成就觸發(fā)回購，投資方穩(wěn)賺不賠，融資方根本不可能完成。

最高院的裁判規(guī)則明確，這種情況會導(dǎo)致雙方的權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡，違背了股權(quán)投資風(fēng)險共擔(dān)的基本原則，對應(yīng)的回購條款會被認(rèn)定無效。

（四）和上市公司市值掛鉤的回購條款

最高院還有案例明確，和上市公司的股票市值掛鉤的回購條款，會被認(rèn)定為損害證券市場的交易秩序，違反公序良俗，直接無效。因為這種條款可能會導(dǎo)致投資方為了自己的利益，操縱二級市場的股價，損害社會公共利益。

二、合法設(shè)計：這么寫，回購條款才不會被認(rèn)定無效

（一）優(yōu)先選股東、實控人作為回購主體

這是實踐中最穩(wěn)妥的選擇，優(yōu)先和原股東、實際控制人約定回購義務(wù)，這種情況下，回購是股東個人的義務(wù)，用股東自己的財產(chǎn)來履行，不會涉及到公司的資本，也不會損害公司債權(quán)人的利益。

只要是雙方的真實意思表示，沒有其他的無效事由，法院都會直接認(rèn)定這種條款有效，而且履行起來也沒有任何額外的程序要求，只要股東有財產(chǎn)，就能直接執(zhí)行到位，不會有什么障礙。

（二）如果要公司回購，提前做好減資的合規(guī)安排

如果確實需要目標(biāo)公司作為回購的義務(wù)主體，那一定要提前在協(xié)議里做好完整的合規(guī)安排：

1、明確約定，一旦觸發(fā)回購條件，公司要立即啟動法定的定向減資程序，通過減資的方式來履行回購義務(wù)，避免抽逃出資。

2、讓所有股東都簽字承諾，在減資的股東會決議里無條件投贊成票，因為2024年新《公司法》規(guī)定，定向減資需要全體股東一致同意，提前鎖定這個同意，避免后續(xù)有股東反悔導(dǎo)致減資走不通。

3、約定董監(jiān)高的義務(wù)，督促他們及時履行通知債權(quán)人、公告等減資的法定程序，否則要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，保證程序能夠順利推進(jìn)。

（三）觸發(fā)條件要明確、合理，不能拍腦袋定

回購的觸發(fā)條件，比如未按時提交IPO申請、業(yè)績不達(dá)標(biāo)、控制權(quán)變更這些，都要寫得清清楚楚，不能模糊。比如業(yè)績目標(biāo)，要明確是扣非凈利潤還是歸母凈利潤，有沒有特殊的調(diào)整項，避免后續(xù)因為計算標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生爭議。

同時，條件要合理，要結(jié)合公司的歷史經(jīng)營情況、行業(yè)的平均水平來設(shè)定，保證是可實現(xiàn)的，不能設(shè)定根本不可能完成的目標(biāo)，否則會因為權(quán)利義務(wù)失衡被認(rèn)定無效。

（四）回購價格要約定清晰，保證公平合理

回購的價格，也要把計算公式寫得明明白白，比如回購價格=投資本金+年化8%的利息-投資方已經(jīng)拿到的分紅，這些都要約定清楚，不能模糊不清。

同時，價格要公平合理，不能明顯過高，避免因為價格不合理，導(dǎo)致?lián)p害公司或者債權(quán)人的利益，進(jìn)而影響條款的效力。

結(jié)合20余年公司法領(lǐng)域的辦案實踐，唐青林律師認(rèn)為，股權(quán)回購條款是投資方退出的核心保障，但是很多當(dāng)事人在設(shè)計條款的時候，只想著怎么保障自己的退出權(quán)益，卻忽略了條款本身的效力風(fēng)險。他曾代理過多起標(biāo)的額數(shù)億的股權(quán)回購糾紛案件，發(fā)現(xiàn)不少當(dāng)事人就是因為主體選錯了，或者沒提前做好減資的安排，導(dǎo)致辛辛苦苦簽的條款最后被法院認(rèn)定無效，不僅沒能保障權(quán)益，還浪費了大量的時間和訴訟成本。

典型案例：某投資公司增資入股某科技公司，雙方簽訂了協(xié)議，約定如果3年內(nèi)科技公司無法完成上市，就由科技公司回購?fù)顿Y公司的全部股權(quán)，但是整個協(xié)議里，完全沒有約定任何減資的相關(guān)安排。

后來科技公司確實沒能按時上市，投資公司起訴要求科技公司履行回購義務(wù)。法院審理認(rèn)為，案涉的回購條款，沒有約定減資的安排，直接履行的話，會導(dǎo)致公司資本不當(dāng)減少，損害公司債權(quán)人的利益，違反了公司法的資本維持原則，所以最終認(rèn)定這個回購條款無效，駁回了投資公司要求公司回購的請求，僅支持了要求原股東承擔(dān)責(zé)任的部分請求。

總的來說，股權(quán)回購條款的設(shè)計，核心就是避開這些無效的情形，選對義務(wù)主體，提前做好合規(guī)安排，只要按照這個思路來設(shè)計，就能保證條款合法有效，真正起到保障權(quán)益的作用。如果您在設(shè)計股權(quán)回購條款的時候遇到疑難問題，可聯(lián)系專業(yè)律師進(jìn)行咨詢，保障您的合法權(quán)益。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

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主編唐青林律師簡介

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長達(dá)26 年。在公司法服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗和勝訴案例，是國內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔(dān)任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任

北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實務(wù)著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設(shè)計指引——基于200個公司章程及股東爭議真實案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實務(wù)》（副主編，2007年2月出版），國家知識產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購法律實務(wù)》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

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