股東以土地使用權(quán)為公司貸款做抵押，這能視為履行出資義務(wù)嗎？

很多大型公司在組建階段會采取多種出資方式，例如用土地使用權(quán)出資。但土地使用權(quán)出資必然涉及到權(quán)屬變更手續(xù)。

如何判斷股東是否已經(jīng)完成了土地使用權(quán)的出資義務(wù)呢？

只能通過權(quán)屬變更這一種手段嗎？

下面這個案例告訴我們，將土地使用權(quán)用于貸款抵押也可以產(chǎn)生完成出資義務(wù)的法律效果。

A公司是xx食品有限公司的股東之一，以21.36畝土地的使用權(quán)出資。1995年2月，xx公司出現(xiàn)經(jīng)營困難，故向銀行申請貸款。A公司以73.2畝國有土地使用權(quán)作為擔(dān)保（包括21.36畝土地使用權(quán)），三方共同簽訂了借款合同。

2016年，xx公司的借款仍未清償完畢，且A公司進入了破產(chǎn)清算階段。xx公司訴至法院，要求A公司配合完成21.36畝土地的過戶工作，落實出資義務(wù)。

秦嘉澤律師團隊認為，本案屬于股東出資糾紛。

首先，A公司能否用土地使用權(quán)出資？

《中華人民共和國公司法》第二十八條：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》第八條：“出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資人義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)”。

因此，A公司21.36畝土地的出資合法有效。

那么，A公司是否未履行出資義務(wù)呢？

最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》第十條第一款：“出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持”。

在本案中，根據(jù)xx食品有限公司的章程規(guī)定，股東對公司負有出資義務(wù)。xx公司已于1995年2月作為借款人向銀行貸款，A公司以包括案涉21.36畝土地在內(nèi)的73.2畝國有土地使用權(quán)為xx公司借款250萬港幣提供抵押擔(dān)保，抵押擔(dān)保的價值遠遠超過案涉21.36畝土地折價的756000元。

因此，原告知悉并同意被告的抵押擔(dān)保行為，被告基于原告的利益以案涉土地抵押擔(dān)保的行為應(yīng)等同于被告已實際履行出資義務(wù)，且原告確認在其設(shè)立后，案涉土地已經(jīng)交付并使用至今。

但因案涉出資土地為劃撥用地，當(dāng)事人也沒有在法院指定的合理期限內(nèi)辦理土地變更登記手續(xù)，xx公司因案涉土地借款所涉?zhèn)鶆?wù)仍沒有清償完畢，且A公司正處于破產(chǎn)清算階段，案涉土地被執(zhí)行查封、處置，現(xiàn)階段案涉土地確實無法過戶。

因此，現(xiàn)在案涉土地?zé)o法過戶登記在原告名下，原告應(yīng)等土地符合過戶條件時再與被告協(xié)商過戶事宜。

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