別踩坑!國有股轉(zhuǎn)讓不進(jìn)場,這些風(fēng)險要注意

別踩坑!國有股轉(zhuǎn)讓不進(jìn)場,這些風(fēng)險要注意

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務(wù)所*)

國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不進(jìn)場交易有沒有法律效力？針對國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不進(jìn)場交易有沒有法律效力的問題，結(jié)合《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、最高院的裁判規(guī)則，還有2024年新《公司法》的規(guī)定，核心要點如下：第一，原則上，不影響合同的效力！因為進(jìn)場交易的規(guī)定，屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)定，不是效力性的，所以就算沒進(jìn)場，只要你們的協(xié)議是真實意思表示，沒有其他無效情形，合同還是有效的。第二，但是，不進(jìn)場會有很大的風(fēng)險：比如，沒辦法辦理工商變更登記，因為國資部門不會給你辦備案，還有，相關(guān)的責(zé)任人會承擔(dān)行政責(zé)任，甚至刑事責(zé)任，比如造成國有資產(chǎn)流失的話，會被追責(zé)。第三，只有特殊情況，不進(jìn)場才會導(dǎo)致合同無效：比如你們惡意串通，低價轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，損害國家利益，這時候，合同才會被認(rèn)定無效。第四，還有，就算合同有效，如果你不進(jìn)場，也沒辦法履行，因為國資部門不審批，不備案，你沒辦法過戶，最后只能解除合同，承擔(dān)違約責(zé)任。

一、原則上，不進(jìn)場交易，不影響合同的效力

很多人都有一個誤區(qū)：國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，必須進(jìn)場交易，不然簽的協(xié)議就是無效的？其實不是，最高院的裁判規(guī)則早就明確了：《企業(yè)國有資產(chǎn)法》里規(guī)定的，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓要進(jìn)場交易的規(guī)定，屬于管理性的強(qiáng)制性規(guī)定，不是效力性的強(qiáng)制性規(guī)定。

什么意思呢？就是說，這個規(guī)定，是用來管理國有資產(chǎn)的，是為了防止國有資產(chǎn)流失，是管理的要求，違反了這個規(guī)定，不代表合同就無效了，合同還是有效的，只是你違反了管理的規(guī)定，要承擔(dān)行政的責(zé)任，但是合同本身的效力，不受影響。比如，你們簽了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，沒進(jìn)場，但是這個協(xié)議是雙方的真實意思表示，沒有其他的問題，那這個協(xié)議還是有效的，雙方都要遵守，要是一方違約了，另一方可以起訴要求他履行，或者承擔(dān)違約責(zé)任。

二、不進(jìn)場的風(fēng)險非常大

雖然合同有效，但是不進(jìn)場的風(fēng)險，真的非常大，你一定要注意：

1.沒辦法辦理工商變更，合同履行不了

因為，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，要進(jìn)場交易之后，國資部門才會給你做備案，做審批，你才能去工商局辦理股權(quán)的過戶登記。如果你沒進(jìn)場，國資部門根本不會給你批，也不會給你備案，你就沒辦法辦理工商變更，股權(quán)沒辦法過戶，那你簽的合同，就算有效，也沒辦法履行，最后只能解除合同，你還要承擔(dān)違約責(zé)任。

2.相關(guān)責(zé)任人，要承擔(dān)行政甚至刑事責(zé)任

如果你不進(jìn)場，私自轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，那相關(guān)的負(fù)責(zé)人，比如國企的領(lǐng)導(dǎo)，會被國資部門處罰，比如警告、罰款，甚至撤職，如果造成了國有資產(chǎn)的流失，比如低價轉(zhuǎn)讓了，那還可能構(gòu)成犯罪，比如徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪，要承擔(dān)刑事責(zé)任，這個是非常嚴(yán)重的。

3.很容易引發(fā)糾紛，對方可以反悔

因為，沒進(jìn)場的話，這個交易是不合規(guī)的，很多時候，對方看到股權(quán)漲價了，就會反悔，說我們這個交易沒進(jìn)場，是無效的，然后就不履行了，雖然法院最后會認(rèn)定合同有效，但是你要打官司，要折騰很久，耽誤時間，還耽誤了你的交易。

三、這幾種情況，不進(jìn)場也可以，不用進(jìn)場

當(dāng)然，也不是所有的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，都必須進(jìn)場，有一些特殊的情況，是可以不用進(jìn)場的，比如根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定，以下幾種情況，經(jīng)過國資部門的批準(zhǔn)，是可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓，不用進(jìn)場的：同一控制下的無償劃轉(zhuǎn)，比如同一個國資集團(tuán)內(nèi)部，把股權(quán)從一個子公司劃到另一個子公司，這種情況，是可以不用進(jìn)場的。因國有資本布局結(jié)構(gòu)調(diào)整需要，由特定的國有及國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)參與受讓，這種情況，經(jīng)過批準(zhǔn)，可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓。因國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業(yè)或其子企業(yè)增資，也可以不用進(jìn)場。企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，或者企業(yè)原股東增資，這些情況，也可以不用進(jìn)場。涉及到國家秘密的，或者特殊的行業(yè)，沒辦法進(jìn)場的，經(jīng)過國資部門的批準(zhǔn)，也可以不進(jìn)場。

四、這幾個風(fēng)險點，一定要注意

很多人在處理國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時候，很容易踩坑，這幾個風(fēng)險點你一定要注意：

1.別以為合同有效，就沒事了

很多人以為，反正合同有效，我不進(jìn)場也沒關(guān)系，這是錯的，合同有效，但是你沒辦法履行，沒辦法過戶，最后還是白搭，而且，相關(guān)的責(zé)任人，還要承擔(dān)行政責(zé)任，甚至刑事責(zé)任，這個是非常嚴(yán)重的，不是說合同有效，你就不用承擔(dān)其他的責(zé)任了。

2.如果要轉(zhuǎn)讓，最好還是進(jìn)場

除非是符合那些可以不進(jìn)場的特殊情況，不然的話，最好還是進(jìn)場交易，這樣才合規(guī)，才能順利的辦理過戶，也不會有什么風(fēng)險，不然的話，你私自轉(zhuǎn)讓，出了問題，誰都擔(dān)不起。

3.就算不進(jìn)場，也要經(jīng)過國資部門的批準(zhǔn)

如果真的是特殊情況，要協(xié)議轉(zhuǎn)讓，不進(jìn)場，那一定要經(jīng)過國資部門的批準(zhǔn)，拿到正式的批文，這樣才能辦理過戶，不然的話，還是沒辦法辦，而且，沒有批文的話，相關(guān)的責(zé)任人還是要被追責(zé)。

結(jié)合20余年公司法領(lǐng)域的辦案實踐，唐青林律師認(rèn)為，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的進(jìn)場問題，是很多當(dāng)事人最容易踩坑的問題，很多人以為，不進(jìn)場的話，合同就無效了，或者以為，合同有效，就沒事了，其實都不對，不進(jìn)場的話，合同雖然有效，但是沒辦法履行，還有很大的行政和刑事風(fēng)險。他曾代理過一起標(biāo)的額數(shù)億的案件，某國企的領(lǐng)導(dǎo)，為了省事，就把國有股權(quán)私下轉(zhuǎn)讓了，沒進(jìn)場，結(jié)果，后來股權(quán)漲價了，對方反悔了，起訴說合同無效，雖然最后法院認(rèn)定合同有效，但是因為沒進(jìn)場，沒辦法辦理過戶，最后只能解除合同，那個國企的領(lǐng)導(dǎo)，也因為私自轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，被國資部門處罰了，還差點承擔(dān)了刑事責(zé)任，損失慘重。所以他提醒，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，最好還是進(jìn)場交易，別圖省事，不然出了問題，誰都擔(dān)不起。

比如在下列典型案例中：某地方國企，持有一個科技公司的40%股權(quán)，后來因為集團(tuán)的戰(zhàn)略調(diào)整，要把這個股權(quán)轉(zhuǎn)讓出去。國企的領(lǐng)導(dǎo)，覺得進(jìn)場交易太麻煩，還要走很多流程，還要交手續(xù)費，就私下和一個投資人簽了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定以1個億的價格，把這個股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人，沒走進(jìn)場交易的程序。

簽了協(xié)議之后，投資人先付了3000萬的首付款，然后就去辦理工商變更，但是，到了國資部門備案的時候，國資部門說，你們這個交易沒進(jìn)場，不符合規(guī)定，不給備案，也不給審批，沒辦法辦理過戶。這時候，剛好科技公司的業(yè)務(wù)發(fā)展得很好，股權(quán)的估值漲了好幾倍，投資人覺得，反正沒辦法過戶，就反悔了，起訴到法院，要求確認(rèn)雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，把他付的3000萬首付款退給他。

法院審理認(rèn)為，雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，是雙方的真實意思表示，雖然沒進(jìn)場交易，但是進(jìn)場的規(guī)定是管理性的強(qiáng)制性規(guī)定，不是效力性的，所以合同是有效的。但是，因為沒進(jìn)場，沒辦法辦理過戶，合同沒辦法履行，所以判決解除合同，國企把3000萬退給投資人，還要承擔(dān)幾十萬的違約金。而那個國企的領(lǐng)導(dǎo)，也因為私自轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，沒走進(jìn)場程序，被國資部門給了撤職的處分，還因為造成了國有資產(chǎn)的損失，被追責(zé)了，損失慘重。

總的來說，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不進(jìn)場交易，原則上不影響合同的效力，但是會有非常大的風(fēng)險，沒辦法過戶，還要承擔(dān)行政甚至刑事責(zé)任，所以，除非是符合特殊的情況，經(jīng)過國資部門的批準(zhǔn)，不然的話，最好還是進(jìn)場交易，別圖省事。如果您在國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題上遇到類似的疑難問題，可聯(lián)系專業(yè)律師進(jìn)行咨詢，以保障您的合法權(quán)益。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

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主編唐青林律師簡介

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長達(dá)26 年。在公司法服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗和勝訴案例，是國內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔(dān)任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任

北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實務(wù)著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設(shè)計指引——基于200個公司章程及股東爭議真實案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實務(wù)》（副主編，2007年2月出版），國家知識產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購法律實務(wù)》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

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