天津
這幾天一位律師朋友發了這樣一條微博：
微博第一條講的是“酌定”，引起了我的興趣。
民事判決書，特別是家事案件的判決書，酌定這個詞并不罕見。盡管之前在一文中，我吐槽過民事法官會面臨大量的計算難題，但是一般民事案件，計算出來的結果往往是比較精準的，不太需要酌定。
而在家事糾紛中，很多事項雙方都拿不出非常充分的證據，讓法官即使想精確計算也不可能，另一方面，家家有本難念的經，每個家事案件的情況都不盡相同，難以一刀切，而且家事方面的法律條文本身規定的就不是非常明確，有大量的原則、情節需要考慮，導致家事判決中“酌定”這個詞經常出現。
在律師朋友們眼里，一審判決酌定的數額，只要不是太過分，二審法官一般不太會改，那么一審法官是不是就很喜歡“酌定”呢？
說起來還是挺復雜的。
一方面，就像微博說的，酌定確實能起到某種“掩護”作用。
有時候遇到需要計算的數額，即便最后判決書中的數額與正確的計算結果不盡一致，只要相差不大，且判決書中的數額被冠以“酌定”二字，那么二審法官確實輕易不會改判。
另一方面，一審法官對于“酌定”，一般抱有以下三原則：
為什么我要強調一審法官呢？
嗯，因為我沒當過二審法官......
開玩笑開玩笑，言歸正傳。
一是能不用就不用。
一審法官發出的判決，難免會有當事人提起上訴，如果被問到酌定的數額是怎么來的？你回答沒有明確的依據，我自己酌的。這樣的回答自己說出來都沒有底氣，也沒法去說服別人。一審法官沒有人會喜歡發改，所以啊，能不酌定就不要酌定。
二是能少用就別多用。
之前也說了，民事判決書，特別是家事判決書，難免會出現酌定數額，但是，這并不代表就可以使勁“酌定”。還記得有一次參加會議聽取一位法官匯報案件，草擬的判決中出現了三處“酌定”，看得與會者們皺起了眉頭，發表意見時大家普遍表示判決中的酌定過多，要求承辦人進一步調查取證，并促進雙方能夠達成一致意見，盡量減少酌定。
三是酌定最好有依據。
你可能會問，就是因為難以有充分的依據才“酌定”的，怎么還要求有依據呢？還是那句話，酌定是難以說服別人的，你酌定出來的數字，最好有其他材料“托著”。
什么材料能“托著”你的酌定呢？
可以是并不充分的證據。比如說案涉房屋使用費，可能查不到目前該片區域房租參考價，那么如果有前幾年的參考價，也可以以此為基礎酌情提高或者降低，這樣酌定的金額也算是有一定依據的。
可以是案例。比如有案情類似的生效判決，人家是按照這個比例或者這個數額酌定的，所以我予以參照。
還可以是當事人的意見。比如一方當事人主張這個財產價值為＊＊元，或者案件調解過程中，一方當事人表示可以接受＊＊元，那么這也可以作為依據，畢竟都是酌定，如果酌定的數字更接近于當事人的心理預期，也是有一定的說服力。
這個世界，喜歡不確定性的人應該不多，特別是大家在完成某項工作時，更不希望有那么多的不確定性。有同事從民事審判庭調到家事審判庭工作，我問他有什么感想，他說家事法官的自由裁量權比一般民事法官大多了，但他同時也表示，他不喜歡自己有這么大的“權力”。權力越大，責任越大，風險也越大。所以啊，能不酌定還是不要酌定了。
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